既然霸王條款是生產者或是經營者以自己的獨立意志在格式合同中規定的,所以減少或是避免霸王條款的出現就轉為對格式合同制定者或提供者行為的規范和制約 。故本文將旨在減少或是避免霸王條款的出現而對格式合同制定者或提供者行為的規范和制約界定為霸王條款的規制 。至于規制方式,通常認為主要有:消費者自己的“反霸”能力、企業的行業自律、相關組織的監督以及法律規制,但效果各異 。下面分述之:
【霸王條款的規制】一、 消費者自己的“反霸”能力 與商家直接聯系的是消費者自己 。
如果消費者自己具有很強的免“霸”能力,就沒有霸王條款的存在了,也就沒有這么多人深受其害了 ??上У氖牵^大多數的消費者在“反霸”方面的能力都比較弱,甚至是相當得弱 。究其原因,是消費者法律知識與維權意識不夠;這一點,在廣大農村更是十分地普遍 。所以,為了切實地維護自己的權益,我們在接受格式合同之前,一定要咨詢專業法律人士,或是直接請個法律顧問 。如果都沒條件的話,至少要自己去找些法律資料來翻翻吧,比如法制日報 。這樣,多少可以在一定程度上提高格式合同提供著的機會成本 。但在中國,只有極小一部分人具有這種能力 。因此,單靠消費者自己“反霸”是根本解決不了問題的 。
二、 企業的行業自律 行業自律是指合同制訂方或同業工會對其使用的格式合同的自行檢查,以防止不當條款的使用 。
甚至有人提出通過建立誠信體系,培養經營者的誠信意識來防止“霸王條款”的出現 。這種想法是令人向往的,但現實嗎?我們要知道,人的本性是恒定的 。不是有俗語說,“江山易改,本性難移”嗎?尤其是在經濟行為中,人的這種“趨利弊害”的本能,更是“難移”的,因為他總在追求利益的最大化 。所以有人說“教育不是最好的辦法” 。
三、 相關組織的監督 主要是中國消費者協會 。
它是維護消費者權益的組織,以為消費者服務為宗旨 。它為消費者做了很多實在而具體的工作 。它不時地披露生產者和經營者損害消費者權益的信息;也不時地披露壟斷企業格式合同中的霸王條款 。這對于提高消費者維權能力,尤其是幫助他們認清霸王條款的不合法本質,提高他們的“反霸”能力,發揮了重要作用 。同時也在一定程度上警示了違規商家 。新華社杭州12月4日電,中消協4日聯合浙江省消費者協會,公開披露了人壽險格式合同中的四大“霸王條款”及其典型表述,并加以點評 。但消協的這種披露只是一般監督,它沒有權力制止企業的這種行為,也不能以強制力對它進行處罰 。
四、 法律規制 所謂法律規制,簡言之,即通過法律手段對格式合同制定者和提供者的行為進行規范和制約,以避免霸王條款的涉入 。
相對前面幾種方式而言,通過法律對霸王條款進行規制是可能的,也是最為有效的,原因有三:其一,法律的利導性 。我們都知道,法律具有利導性,它通過規定人們的權利和義務來分配利益,影響人們的動機和行為 。法律規定的權利以其特有的利益導向和激勵機制作用于人的行為,并且誘使利己動機轉化為合法行為并產生有利于社會的效果;而義務則以其特有的約束機制和強制機制作用于人的行為,使人們從有利于自身利益出發來選擇行為 。由此,經營者可以知道哪些是可以做的;哪些是不能做的,否則它就得承擔由此引起的不利后果 。其二,法律的國家強制性 。法律不同于其他社會規范,它具有特殊的強制性,它是以國家強制力為后盾的,由國家強制力保證實施 。也就是說,不管人們的主觀愿望如何,人們都必須遵守法律,否則就會招致國家強制力的干涉,受到相應的法律制裁 。其三,人的行為的理性性 。人是理性的,他在采取某一行為之前總會考慮到自己行為的成本與收益 。違反法律而遭制裁是其行為成本的重要組成部分 。當這一成本足夠大時,他就會考慮不實施此行為,因為人具有“趨利弊害”的本能,他總會以法律為自己最低限度的行為準則 。但是,如果作為其行為成本的法律制裁明顯小于其違法行為所可能獲取的利益,這時的法律就不會是他的最低限度的行為準則了——基于人所特有的“趨利弊害”的本能,他難免不“紅杏出墻” 。所以,在法律足以抑制格式合同制定者或是提供者不誠信行為的時候,“霸王條款”就會悄然遠離我們消費者,契約正義與交易安全自然也會回歸我們的經濟生活 。
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